案件回放

  赵某等人设局，非法占有他人现金1.5万元

  2016年5月底，经协商，赵某伙同隋某、谷某，由赵某冒充淇滨区某小区门面房业主，以准备让陈某装修门面房为由，取得陈某的信任。

  6月3日上午，赵某、隋某、谷某三人分别扮演不同角色，以购买古画赚取差价的形式，由赵某设局，通过调包占有陈某装有1.5万元现金的提包。

  赵某的行为该如何定性有两种意见

淇滨区人民检察院在审查起诉过程中，针对赵某行为如何定性有两种意见。

第一种意见认为，赵某以需要门面房装修为由骗取陈某信任，之后又设局调包陈某装有现金的提包，其调包行为正是在陈某不知情的情况下进行的，陈某持有的是被调包后的“白纸”，没有处分自己财产的意识。赵某采用秘密手段非法占有他人的财物，更符合盗窃罪构成要件，涉嫌犯盗窃罪。

第二种意见认为，赵某通过调包的方式非法占有他人财物，手段虽然是秘密的，但是其本质特征是虚构事实，弄虚作假，采用欺骗手段占有了被害人的现金。综合本案赵某设局和之后的调包行为，应构成诈骗罪。

检察院以赵某涉嫌诈骗提起公诉

淇滨区人民检察院认为，赵某虚构事实，隐瞒真相，采用欺骗手段占有了陈某的现金。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。随即，淇滨区人民检察院以赵某涉嫌诈骗向淇滨区人民法院提起公诉。

法院判决：赵某的行为构成诈骗罪

2016年10月，淇滨区人民法院受理该案后，依法使用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。

法院认为，被告人赵某伙同他人以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。淇滨区人民检察院对被告人的指控成立，法院予以支持。

赵某到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。由于赵某在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。

依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决被告人赵某犯诈骗罪，判处其有期徒刑10个月，并处罚金5000元。

案件点评

让被害人基于认识错误而处分财产

是诈骗罪的显著特征

□淇滨区人民检察院 焦龙

盗窃罪与诈骗罪都是以非法占有为目的的侵财型犯罪，其行为过程中均可能采用欺骗与窃取相交织的手段。不少类似案件中对这种情形应定性为盗窃还是诈骗会存在争议。

  虽然两罪都是以非法占有为目的的侵财型犯罪，但盗窃罪属于违反被害人意志取得财产的犯罪，而诈骗罪属于基于被害人有瑕疵的意志而取得财产的犯罪。区别盗窃罪与诈骗罪的关键在于被害人是否基于错误认识而“自愿”处分财产。

司法实践中，区分纯粹的盗窃罪与诈骗罪并不困难，但行为人采用欺骗与窃取相互交织的手段时就会产生争议。笔者认为，此种情况下，判定行为人究竟构成盗窃罪还是诈骗罪，主要看行为人非法占有财物的关键手段是窃取还是欺骗。

由于行为人的欺诈行为使被害人对事实真相产生认识错误，并由此出于真实的意思表示自愿处分财产，致使被害人财产受到损失。这是诈骗罪的显著特征。诈骗罪的基本构成是：行为人实施欺诈行为→被害人产生错误认识→被害人基于错误认识处分财产→行为人取得财产→被害人遭受财产损失。

本案中，被告人赵某骗取被害人财物过程中虽采用了趁人不备的调包手段，却是被害人以借款为目的“自愿”将财物交予赵某，赵某取得财产之后的调包行为只是其掩盖罪行的手段。也就是说，赵某取得被害人财物的关键手段是其编造系列骗局取得被害人信任，被害人基于错误认识“自愿”将钱款交予赵某。所谓的调包只是赵某犯罪行为完成后转移被害人视线的雕虫小技。因此，赵某的行为应定性为诈骗。

法律条文

  第二百六十六条【诈骗罪】 诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。

第六十五条【一般累犯】 被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。

第六十七条【自首】 犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。

犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。